A közbeszerzési szerződések teljesítésének és módosításának ellenőrzése dr. Bakos Balázs 2017. január 31.

Áttekintés A Közbeszerzési Hatóság új és megújult feladatai az ellenőrzések kapcsán – jogszabályi háttér Az ellenőrzés folyamata: a 308/2015. Korm. Rendelet alapján kialakított gyakorlat Az ellenőrzés lehetséges kimenetelei, statisztika, eredmények, jellemző jogsértések

I. A szerződésmódosítások és a szerződések teljesítésének ellenőrzése Hatály és alkalmazandó szabályok – Kbt. 197. § (1) – (2) A szerződésmódosítások lehetősége új közbeszerzési eljárás lefolytatása nélkül – Kbt. 141. § (1)-(8) – részletesebb, de enyhébb szabályozás A szerződések teljesítése és a közpénzekkel való felelős gazdálkodás elve – Kbt. 142. § (1)–(6)

I. Szerződések módosítása Szerződésmódosítás Hatály és alkalmazandó szabályok [Kbt. 197. § (1)] módosítás/ellenőrzés/jogorvoslat Főbb esetek, melyek bármelyike fennállása esetén jogszerű: Kbt. 141. § (2) de minimis értékhatár: - uniós érték felett uniós értékhatárig és az eredeti érték 10/15%-áig - uniós értékhatár alatti szerződésnél a szerződés értéke 10/15%-áig - nem változtathat a szerződés általános jellegén - értékkel összefüggő változásokra is alkalmazható DE! az eredetileg választott jogalap feltételeinek továbbra is fenn kell állnia

I. Szerződések módosítása További esetek: Kbt. 141. § (4) bek. a) előre, egyértelműen rögzített feltételek (pl. adott munkanem nagyobb mennyiségben szükséges) – polgári jogi értelemben nem szerzmód. – didaktikai szempontok Kbt. 141. § (4) bek. b) eredeti szerződő féltől további beszerzés az eredeti érték 50%- áig, ha a szerződő fél személyének változása jelentős hátránnyal, költségek megtöbbszöröződésével járna

I. Szerződések módosítása További esetek Kbt. 141. § (4) bek. c) kiegészítő építési beruházás vagy szolgáltatás, ha előre nem látható okból szükséges, 50%-ig és nem változik a szerződés általános jellege − nem kell, hogy a teljesítéshez feltétlenül szükséges legyen − pótmunkák beletartozhatnak, de az előre látható többletmunka nem − az előre nem látható többletmunkák is beletartozhatnak [Ptk. 6: 244. § (1) bek. 2. fordulat)

I. Szerződések módosítása További esetek Kbt. 141. § (6) bek. a módosítás nem lényeges − az új feltételek mellett más is indulhatott volna vagy más nyert volna (nincs mentesítő szabály) − gazdasági egyensúly a nyertes javára változna (nincs vélelmezett határa) − jelentős új elemre kiterjesztett szerződés

I. Szerződések módosítása Az egyes jogalapokhoz kapcsolódó értékbeli korlátok vizsgálata de minimis: többszöri módosítás összértéke veendő figyelembe és a választott jogalap feltétleinek továbbra is fenn kell állnia [141. § (2)] további beruházás beszerzése az eredeti féltől [141. § (4) b)] több módosítás összértéke veendő figyelembe előre nem látható körülmény miatti további beszerzés [141. § (4) c)] DE! ha a több módosítás egymással nem függ össze, az egyes értékek önállóan vehetők figyelembe

I. Szerződések módosítása Speciális szerződésmódosítás 322/2015. Kr. 28. § ép.ber. esetén az AK és a nyertes ajánlattevő a szerződéskötést követő 90. napig a beépítendő költségvetési tételeket véglegesíthetik műszakilag egyenértékű vagy jobb minőségű helyettesítő terméke a helyettesítésre a szerződésmódosítási szabályok irányadók Hirdetmény közzététele a szerződésmódosításról: az ajánlatkérő kötelezettsége a szerződésmódosítást követő 15 munkanapon belül! [37. § (5)]

I. Szerződések teljesítésének ellenőrzése Cél a közpénzekkel való felelős gazdálkodás – az AK felelőssége teljesítésre vonatkozó adatok a KBA-ban AK ellenőrzi és dokumentálja a teljesítést és a szerződésszegést sui generis közbeszerzési jogsértés (alapelvi sérelem), ha a szerződésszerű teljesítés elmarad vagy a szerződés tartalmától lényegesen eltér és az AK nem érvényesíti az ebből eredő igényeit [Kbt. 142. § (2)] − KH elnöke ebben az esetben hivatalból megindítja a DB jogorvoslati eljárását − ha a szerződésszegés ténye vitás, a DB felfüggeszti az eljárását és pert indít ennek megállapítása iránt

I. Szerződések teljesítésének ellenőrzése A teljesítés ellenőrzése: sui generis semmisségi esetkör, ha a módosítás célja [142. § (3)] − az ajánlattevőként szerződő fél mentesítése a szerződésszegés alól − az ajánlatkérő többletmunka-költségeket vállaljon át [de: Ptk. 6: 245. § (1) - átalánydíj] − az ajánlatkérő indokolatlanul vállaljon át kockázatokat a módosítás vélt semmissége esetén a KH kötelezettsége az ennek megállapítására irányuló perindítás [175. §] ajánlatkérő további kötelezettsége [142. § (5)-(6)] − be kell jelentenie a KH felé a szerződő fél súlyos szerződésszegését és az emiatti jogkövetkezmények alkalmazását

I. Szerződések teljesítésének ellenőrzése A KH honlapján listát tesz közzé [187. § (2) bek. ae)]: a jogerős BH-ban megállapított vagy GSZ által elismert súlyos szerződésszegésekről (3 év) Jelentősége: a [63. § (1) bek. c)] szerinti fakultatív kizáró ok előírása esetén az AK a lista alapján ellenőrzi a kizáró ok fennállását az adott GSZ-szel szemben.

I. Szerződések teljesítésének ellenőrzése A teljesítés ellenőrzésének főbb szabályai (308/2015. Korm. Rendelet) Az ellenőrzés kiterjed • közbeszerzési és közszolgáltatói szerződések • teljesítésének és módosításának • jogi, műszaki, szakmai ellenőrzésére • kivéve a jogerősen elbírált kérdéseket Az ellenőrzésre irányadó szabályok • Ket., kivéve pl. • bírság, elkobzás (alkivétel: eljárási bírság) • jogorvoslat, végrehajtás • eljárási költség

Szerződés- módosítások lehetőségei Közérdekű bejelentések, panaszok II. A Szerződés-ellenőrzési főosztály ügykörei, az ellenőrzés folyamata Éves ellenőrzési terv SZMSZ 308/2015. Korm. rend. 4. § Kbt. Ket. Kbt. 152. § (1) kezdeményezés 308/2015. Korm.rend. 5. § Szerződés- módosítások lehetőségei 308/2015 Korm.rend. 12.§ Közérdekű bejelentések, panaszok 2013. évi CLXV. törvény

II. Az ellenőrzés lezárása ügyintézési határidő: 90 nap De: ügyintézési határidőbe nem számít bele: Ket. 33. § (3) az ellenőrzés jegyzőkönyvvel zárul, nincs határozat a KH lehetséges további intézkedései az ügy lezárása (nem valószínűsíthető jogsértés) DB-eljárás kezdeményezése közbeszerzési jogsértés esetén • speciális eset: alapelvi sérelem a szerződésszegésből eredő igények érvényesítésének elmaradása perindítás: szerződés módosításának semmissége esetén • a bíróság az érvénytelenség jogkövetkezményei mellett bírságot szab ki más szerv/hatóság megkeresése (Nyomozóhatóság, Gazdasági Versenyhivatal, Cégbíróság, NAV stb.)

III. Statisztikai adatok – 2016.12.31. 216 indított ügy, 204 ellenőrzés, 12 egyéb [142. § (5)-(6)] ebből 53 folyamatos, 163 lezárt.

III. Eredmények 13 esetben büntetőjogi feljelentés a Büntető Törvénykönyv megsértése miatt 60 esetben jogorvoslati eljárás kezdeményezése a Kbt. megsértése miatt 5 esetben törvényességi felügyeleti eljárás kezdeményezése az illetékes cégbíróság felé 2 esetben bejelentéssel éltünk a Nemzeti Nyomozó Iroda felé panamai bejegyzésű cégek

III. Eredmények 7 esetben kartell gyanúja miatt bejelentéssel éltünk a GVH felé 1 esetben bejelentéssel éltünk a NAV felé komplex adóvizsgálatot kértünk 2 esetben polgári peres keresetindítás szerződés semmisségének kimondása iránt

III. Bírság Összesen mintegy 117.330.000,- Ft bírság került kiszabásra a Főosztály által kezdeményezett Döntőbizottság előtti jogorvoslati eljárásokban.

III. Jogorvoslatok - Döntőbizottság jellemző jogsértések becsült értékbe az opcionális értéket nem számították be módosítás jogalapja, előre nem láthatóság (határidős szállítási problémák miatt, a késlekedés látható volt a levelezések alapján az alapszerződés aláírása előtt is) a teljesítés során közreműködő alvállalkozók bejelentésének az elmulasztása, kizáró okok igazolásának az elmulasztása közbeszerzés mellőzése (a keret megállapodásban rögzített a teljesítési határidőt kitolták) nem egyenértékű termékek felhasználása a teljesítése során, nem egyenértékű termékek miatt hamis adatszolgáltatás, ajánlatkérő jogsértése az ajánlatok érvénytelenségének elmulasztása miatt tíz százalékot meghaladó teljesítésű alvállalkozók be nem jelentése az ajánlatkérők felé az alvállalkozók vonatkozásában a kifizetés rendjének a megsértése módosításra vonatkozó hirdetmény késedelmes feladása munkaterület átadása a a szerződés megkötése, illetve a bontási jegyzőkönyv felvétele előtt

III. Jogsértések Polgári jogi jogsértés Büntető jogi jogsértés polgári peres eljárás kezdeményezése a szerződésmódosítás semmiségének a kimondása iránt (a nyertes ajánlattevőként szerződő felet mentesítették a szerződésszegés jogkövetkezményei alól) két esetben gazdasági adatszolgáltatás elmulasztása (alvállalkozók hamis székhelye miatt) egy esetben csalás bűntette miatt (műszaki egyenértékűség hiánya miatt) egy esetben hamis magánokirat felhasználása miatt (hamis adatszolgáltatás miatt) három esetben költségvetési csalás bűntette miatt (garancia továbbszámlázása)

III. Gazdasági jogsértés A Főosztály hét esetben tett bejelentés kartell gyanú miatt a Gazdasági Versenyhivatal felé

Köszönöm megtisztelő figyelmüket! bakos.balazs@kt.hu